最高人民法院关于如何认定国有控股、参股股份有限公司中的国有公司、企业人员的解释

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国务院


中华人民共和国国务院令
第486号

　　《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》已经2007年2月14日国务院第169次常务会议通过，现予公布，自2007年5月1日起施行。

　　　　　　　总　理　 温家宝
　　　　　　　二○○七年二月二十四日



地方各级人民政府机构设置和编制管理条例

第一章　总　　则

　　第一条　为了规范地方各级人民政府机构设置，加强编制管理，提高行政效能，根据宪法、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法，制定本条例。
　　第二条　地方各级人民政府机构的设置、职责配置、编制核定以及对机构编制工作的监督管理，适用本条例。
　　第三条　地方各级人民政府机构设置和编制管理工作，应当按照经济社会全面协调可持续发展的要求，适应全面履行职能的需要，遵循精简、统一、效能的原则。
　　第四条　地方各级人民政府的机构编制工作，实行中央统一领导、地方分级管理的体制。
　　第五条　县级以上各级人民政府机构编制管理机关应当按照管理权限履行管理职责，并对下级机构编制工作进行业务指导和监督。
　　第六条　依照国家规定的程序设置的机构和核定的编制，是录用、聘用、调配工作人员、配备领导成员和核拨经费的依据。
　　县级以上各级人民政府应当建立机构编制、人员工资与财政预算相互制约的机制，在设置机构、核定编制时，应当充分考虑财政的供养能力。机构实有人员不得突破规定的编制。禁止擅自设置机构和增加编制。对擅自设置机构和增加编制的，不得核拨财政资金或者挪用其他资金安排其经费。
　　第七条　县级以上各级人民政府行政机构不得干预下级人民政府行政机构的设置和编制管理工作，不得要求下级人民政府设立与其业务对口的行政机构。

第二章　机构设置管理

　　第八条　地方各级人民政府行政机构应当以职责的科学配置为基础，综合设置，做到职责明确、分工合理、机构精简、权责一致，决策和执行相协调。
　　地方各级人民政府行政机构应当根据履行职责的需要，适时调整。但是，在一届政府任期内，地方各级人民政府的工作部门应当保持相对稳定。
　　第九条　地方各级人民政府行政机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称，由本级人民政府提出方案，经上一级人民政府机构编制管理机关审核后，报上一级人民政府批准；其中，县级以上地方各级人民政府行政机构的设立、撤销或者合并，还应当依法报本级人民代表大会常务委员会备案。
　　第十条　地方各级人民政府行政机构职责相同或者相近的，原则上由一个行政机构承担。
　　行政机构之间对职责划分有异议的，应当主动协商解决。协商一致的，报本级人民政府机构编制管理机关备案；协商不一致的，应当提请本级人民政府机构编制管理机关提出协调意见，由机构编制管理机关报本级人民政府决定。
　　第十一条　地方各级人民政府设立议事协调机构，应当严格控制；可以交由现有机构承担职能的或者由现有机构进行协调可以解决问题的，不另设立议事协调机构。
　　为办理一定时期内某项特定工作设立的议事协调机构，应当明确规定其撤销的条件和期限。
　　第十二条　县级以上地方各级人民政府的议事协调机构不单独设立办事机构，具体工作由有关的行政机构承担。
　　第十三条　地方各级人民政府行政机构根据工作需要和精干的原则，设立必要的内设机构。县级以上地方各级人民政府行政机构的内设机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称，由该行政机构报本级人民政府机构编制管理机关审批。

第三章　编制管理

　　第十四条　地方各级人民政府行政机构的编制，应当根据其所承担的职责，按照精简的原则核定。
　　第十五条　机构编制管理机关应当按照编制的不同类别和使用范围审批编制。地方各级人民政府行政机构应当使用行政编制，事业单位应当使用事业编制，不得混用、挤占、挪用或者自行设定其他类别的编制。
　　第十六条　地方各级人民政府的行政编制总额，由省、自治区、直辖市人民政府提出，经国务院机构编制管理机关审核后，报国务院批准。
　　第十七条　根据工作需要，国务院机构编制管理机关报经国务院批准，可以在地方行政编制总额内对特定的行政机构的行政编制实行专项管理。
　　第十八条　地方各级人民政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整本级人民政府有关部门的行政编制。但是，在同一个行政区域不同层级之间调配使用行政编制的，应当由省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关报国务院机构编制管理机关审批。
　　第十九条　地方各级人民政府议事协调机构不单独确定编制，所需要的编制由承担具体工作的行政机构解决。
　　第二十条　地方各级人民政府行政机构的领导职数，按照地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法的有关规定确定。

第四章　监督检查

　　第二十一条　县级以上各级人民政府机构编制管理机关应当按照管理权限，对机构编制管理的执行情况进行监督检查；必要时，可以会同监察机关和其他有关部门对机构编制管理的执行情况进行监督检查。有关组织和个人应当予以配合。
　　第二十二条　县级以上各级人民政府机构编制管理机关实施监督检查时，应当严格执行规定的程序，发现违反本条例规定的行为，应当向本级人民政府提出处理意见和建议。
　　第二十三条　地方各级人民政府机构编制管理机关，应当如实向上级机构编制管理机关提交机构编制年度统计资料，不得虚报、瞒报、伪造。
　　第二十四条　县级以上各级人民政府机构编制管理机关应当定期评估机构和编制的执行情况，并将评估结果作为调整机构编制的参考依据。评估的具体办法，由国务院机构编制管理机关制定。
　　第二十五条　任何组织和个人对违反机构编制管理规定的行为，都有权向机构编制管理机关、监察机关等有关部门举报。
　　县级以上各级人民政府机构编制管理机关应当接受社会监督。

第五章　法律责任

　　第二十六条　有下列行为之一的，由机构编制管理机关给予通报批评，并责令限期改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分：
　　（一）擅自设立、撤销、合并行政机构或者变更规格、名称的；
　　（二）擅自改变行政机构职责的；
　　（三）擅自增加编制或者改变编制使用范围的；
　　（四）超出编制限额调配财政供养人员、为超编人员核拨财政资金或者挪用其他资金安排其经费、以虚报人员等方式占用编制并冒用财政资金的；
　　（五）擅自超职数、超规格配备领导成员的；
　　（六）违反规定干预下级人民政府行政机构的设置和编制管理工作的；
　　（七）违反规定审批机构、编制的；
　　（八）违反机构编制管理规定的其他行为。
　　第二十七条　机构编制管理机关工作人员在机构编制管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予处分。

第六章　附　　则

　　第二十八条　本条例所称编制，是指机构编制管理机关核定的行政机构和事业单位的人员数额和领导职数。
　　第二十九条　地方的事业单位机构和编制管理办法，由省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关拟定，报国务院机构编制管理机关审核后，由省、自治区、直辖市人民政府发布。事业编制的全国性标准由国务院机构编制管理机关会同国务院财政部门和其他有关部门制定。
　　第三十条　本条例自2007年5月1日起施行。

销售假冒商标的商品罪

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010－51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net，网站：www.rjls.cn


冯××在明知他人提供给其的洗发水为假冒宝洁（中国）公司生产的飘柔、海飞丝、潘婷等品牌的情况下，先后七次向应××、谷××二人销售货值约150余万元人民币的假冒宝洁（中国）公司的飘柔、海飞丝、潘婷洗发水，从中非法获利共计人民币7万余元；被告人应××、谷××在明知冯××提供给其的洗发水为假冒宝洁（中国）公司生产的飘柔、海飞丝、潘婷等品牌的洗发水的情况下，先后七次共同将冯××提供给其的货值约150余万元人民币的假冒宝洁（中国）公司生产的飘柔、海飞丝、潘婷等品牌的洗发水销售给日化产品经销商黄××，被告人应××、谷××从中非法获利共计人民币15万余元。法院认为，被告人冯××、应××、谷××明知是假冒注册商标的商品而予以销售，销售金额巨大，其行为均构成销售假冒注册商标的商品罪。判决：一、被告人应××犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币50000元。二、被告人谷××犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币50000元。三、被告人冯××犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元。

“销售假冒商标的商品罪”的构成

销售假冒商标的商品罪是指违反商标法规，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额较大的行为。构成该罪的前提条件是“明知”即明知是假冒商标的商标的商品还要销售，何为“明知”？这两个字立刻让聪明的人找到开脱的理由：“我根本不知道是假冒商标的商品”，法律是严密的，当然没有这么容易，是否“明知”法律还规定了一些判别依据。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称两高解释）第九条规定：“具有下列情形之一的，应当认定为属于刑法第二百一十四条规定的‘明知’：
　　（1）知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的；
　　（2）因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚或者承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的；
　　（3）伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的；
　　（4）其他知道或者应当知道是假冒注册商标的商品的情形。

“销售假冒商标的商品罪”的处罚

《刑法》第二百一十四条规定：“销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”刑法对假冒他人注册商标的犯罪，规定了两个处罚档次，即销售数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
1、数额较大
两高解释第二条：“……销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的‘数额较大’……”
2、数额巨大
两高解释第二条第二款规定：“销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的‘数额巨大’…”

销售假冒商标的商品罪判刑依据与假冒商标罪是不一样的，假冒商标罪判刑的依据有两个：非法经营数额和非法所得，而销售假冒商标的商品罪判刑的依据只有一个：销售金额，其实销售金额可以认为就是非法经营数额。两罪的标准是一样的，非法经营数额（销售金额）在五万元以上，判处三年以下有期徒刑或者拘役，在二十五万元以上的，判处3年以上，七年以下有期徒刑。上述案例中，几名被告的的销售额有一百五十多万元，为什么只判处3年的有期徒刑？这是在04年前两高解释没有出台的案例，两高解释明显加重了对知识产权犯罪的处罚，该案如果发生在两高解释出台后，几名被告的刑期将都是3年以上了。