关于转发国家国有资产管理局、财政部、国家工商行政管理局《关于发布＜企业国有资产所有权界定暂行规定＞的通知》的通知
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关于转发国家国有资产管理局、财政部、国家工商行政管理局《关于发布＜企业国有资产所有权界定暂行规定＞的通知》的通知
北京市国有资产管理局 等
关于转发国家国有资产管理局、财政部、国家工商行政管理局《关于发布＜企业国有资产所有权界定暂行规定＞的通知》的通知
北京市国有资产管理局 市财政局 市工商管理局
北京市国有资产管理局 北京市财政局 北京市工商行政管理局关于转发国家国有资产管理局、财政部、国家工商行政管理局《关于发布＜企业国有资产所有权界定暂行规定＞的通知》的通知
各区（县）人民政府、市属各局（总公司）、各区县财政局、国有资产管理局、工商行政管理局、各财政分局：
现将国家国有资产管理局、财政部、国家工商行政管理局《关于发布＜企业国有资产所有权界定暂行规定＞的通知》转发给你们，请结合产权登记工作按市国有资产管理局的具体安排一并贯彻执行。并将执行中的情况和存在的问题及时告知市国有资产管理局。
附件：国务院三部、局关于发布《企业国有资产所有权界定暂行规定》的通知 国资综发〔1991〕23号
国务院各有关部委，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、国有资产管理局（办公室、处）、工商行政管理局：
现将《企业国有资产所有权界定的暂行规定》发给你们，请结合《国有资产产权登记办法》和本地实际情况，有计划、有步骤地组织实施，并将施行情况和存在的问题及时告知国家国有资产管理局。
附一：企业国有资产所有权界定的暂行规定
第一条 为了促进以公有制为主体的社会主义有计划商品经济的健康发展，维护国家对国有的资产的合法权益，根据《中华人民共和国宪法》，按照国务院《关于加强国有资产管理工作的通知》中界定国有资产所有权的要求，制定本规定。
第二条 本规定所称企业国有资产所有权界定系指对企业应属国有的资产依法确认所有权的法律行为。
第三条 本规定适用于企业和实行企业管理的事业单位（以下简称企业单位）中的国有资产所有权界定。
第四条 本规定所称企业国有资产是指国家以各种形式对企业的投资和投资收益形成的资产。
没有法律依据归集体、个人或外国政府、法人、公民所有的资产均属国有资产。
第五条 企业国有资产所有权界定工作由国有资产管理部门组织实施。
第六条 在国有资产所有权界定过程中，既要维护国有资产所有者的合法权益，又不得侵犯其他资产所有者的合法权益。
第七条 中华人民共和国是国有资产所有权的唯一主体；国家对国有资产实行统一领导、分级管理。
国有资产分级管理主体的区分和变动不是国有资产所有权主体的分割和转移。
第八条 全民所有制企业单位中由下列投资形成的资产均属国有：
1．各级人民政府、国家行政部门或国家其他单位的各种形式的实物投资、货币投资和所有权应属国家的发明创造和技术成果等无形资产投资；
2．全民所有制企业单位依据国家规定或经国家批准用于投资或归还投资贷款的减免税金；
3．全民所有制企业单位依据国家规定或经国家批准用于归还投资贷款的利润；
4．全民所有制企业单位依照国家规定，通过从经营收入中提取、从成本费用中列支和从留用利润中提取所建立的各种专项基金，不包括按国家规定提取用于职工工资、奖励、福利等分配给个人消费的基金；
5．国家银行、国家投资公司及其他全民所有制金融经营单位用财政拨款和留用利润转入的信贷基金、投资基金、财政周转金及其他经营基金和资本金；
6．以国家机关名义担保，或实际上由国家承担投资风险，完全用国内外借入资金和国家以各种方式投资创办的全民所有制企业，其内部积累的资金；
7．全民所有制企业用国有资产兼并、购买其他企业单位所取得的资产产权；
8．其他依法应属国有的资产。
第九条 集体所有制企业中由下列投资形成的资产属于国有：
1．各级人民政府、国家行政部门或国家其他单位用各种形式的实物投资、货币投资和所有权应属国家的无形资产投资所创办的以集体所有制名义注册登记的企业单位，其资产所有权界定参照本规定第八条办理，按国家法律、法规规定属于无偿资助的除外；
2．全民所有制企业单位用国有资产在集体企业中的投资以及按照投资份额应取得的资产收益留给集体企业发展生产的资金；
3．其他按法律、法规规定应属国有的资产。
第十条 在股份制企业、联营企业和中外合资、合作经营企业中由国家出资以及税后利润和专项基金中国家按照投资或协议应占有的份额，属于国有资产。
第十一条 全民所有制企业单位用留用利润转作风险抵押金、实行分帐制，或将国有资产租赁给集体或个人经营等，都不改变国有资产所有权的归属。
第十二条 各级政府部门和全民所有制企业单位交给集体企业使用的固定资产、流动资产及其他资产，依法按照合同或其他合法方式归集体企业所有的，其资产所有权从交付起转移；凡没有依法转移所有权的，仍属国有资产。
第十三条 对于确无能力按照规定偿还国家或全民所有制单位借款的集体企业，经债权、债务人双方协商同意，并经财政、国有资产管理等部门批准，可以将债权转换为所有权，按国家有关规定管理。
第十四条 一切使用和经营国有资产的单位，为保障所界定的国有资产的完整，必须严格执行会计制度规定，做到帐实相符，帐帐相符。
第十五条 对于因情况复杂，一时难以界定清楚所有权关系的资产，要专门记帐反映。在依法作出所有权界定之前，任何部门、企事业单位和个人不得自行处置。
第十六条 经依法界定所有权属于国有的资产，其经营使用单位要到国有资产管理部门办理产权登记手续。
第十七条 对违反本规定，导致国有资产受到破坏、侵害的单位和人员，国有资产管理部门有权提请或会同有关部门依法作出经济、行政处理；触犯刑律的，要移送司法机关依法追究刑事责任。
第十八条 国有资产管理部门的公务人员及其授权代表，在资产所有权界定工作中，由于工作失职，导致国有资产遭受损失的，要给予必要的行政处分；因玩忽职守，以权谋私，致使国有资产遭受重大损失的，要移送司法机关依法追究刑事责任。
第十九条 全民所有制单位与集体所有制单位或其他所有制单位、个人之间发生涉及国有资产所有权的争议与纠纷，全民所有制单位提出的处理意见要经本级或上级国有资产管理部门审核同意后，与有关当事人协商解决；协商解决不了的，按照国家有关司法程序处理。
第二十条 对境外国有资产，在所有权界定后，要根据我国法律并结合所在国家或地区的法律、法令，办理确定资产所有权归属的法律手续，并进行产权登记。具体办法另行制定。
第二十一条 本规定由国家国有资产管理局负责解释。
第二十二条 本规定自发布之日起施行。
附二：关于《企业国有资产所有权界定的暂行规定》的说明
一、制定本“规定”的必要性
改革、开放以来，我国国民经济以公有制为主导，多种经济成分同时并存和发展，对国营企业也逐步实行政企职责分开，所有权和经营权相对分离的管理体制。这些改革对促进我国社会主义经济的发展起了很大的作用。但是，在改革过程中，由于没有针对变化了的情况，及时制定新的
国有资产管理的政策和法规，甚至一度弱化了国有资产所有权的管理工作，以致出现了许多在国有资产所有权归属关系上的争议和混乱，大量国有资产被以各种名目化公为私或化大公为小公。为了制止和纠正瓜分国有资产的行为，维护国有资产所有者的合法权益，保护社会主义制度的物质
基础和商品经济的正常秩序，迫切需要依据我国法律、法规，针对出现的新情况，制定国有资产所有权界定的规定，以使确认国有资产所有权归属的界定工作有法可依。
二、关于“规定”的立法依据问题
我国《宪法》规定了全民所有制经济是国民经济的主导力量和国家财产神圣不可侵犯的原则；我国《民法通则》第七十三条也规定：“国家财产属于全民所有”，“禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、私分、截留、破坏”；《企业法》和《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例
》等法律、法规，也都对此作了规定；国务院在《关于加强国有资产管理工作的通知》（国发〔1990〕38号）中指示：要“研究提出国有资产所有权界定等有关政策”，“将一切应归国家所有的资产，都纳入国有资产管理轨道”。
三、关于产权界定和所有权界定的关系问题
对于产权界定的含义，目前较一致的看法是：产权界定不仅包括资产所有权归属关系的确定，还包括资产的管辖权及其他财产权利的界定。为了以示区别，本“规定”标题即为企业国有资产所有权界定，并在第二条进行了限定，即专指对企业应属国有的资产依法确认所有权的法律行为
。至于资产管辖权及其他财产权利的界定，不是本“规定”涉及的内容。
四、关于本“规定”适用范围问题
当前经济生活中，因所有权关系混乱而使国有资产所有者权益遭受严重损害的，首先是经营性国有资产和从非经营转为经营使用的国有资产。据此，“规定”主要是针对各类企业及实行企业管理的事业单位中国有资产所有权界定进行规范。其他领域的国有资产所有权界定，另行规定。
五、关于国有资产所有权界定的原则问题
本规定第四条提出了国有资产的定义，这也即是进行国有资产所有权界定的原则。在所有权界定中，不应以企业法人登记的经济性质来界定资产的性质，而要追溯企业初始投资的资金来源，按各种经济成分“谁投资，谁所有，谁收益”的原则确定。另外，对于一些因历史及其他原因，
没有法律依据归集体、个人或外国政府、法人、公民所有的资产，根据国家所有权特殊保护原则，界定为国有资产。
六、关于企业留利的所有权归属问题
全民所有制企业所有权界定中争议较大的问题是企业留用资金的所有权归属问题。我们认为，根据《民法通则》第八十二条及《企业法》第二条规定，企业享有国家授予的资产经营权。没有任何法律根据能得出企业对国有资产及其经营收益拥有所有权的结论。《民法通则》规定财产所
有权包括所有人依法对自己的财产享有收益的权利。全民所有制企业用于发展生产的留用利润是国家投资取得的资产收益留给企业使用的部分，其所有权仍属全民。国务院在《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》第三十四条明确规定企业资金属全民所有制性质。如果企业留利归
属企业所有，国有资产就难以保全。
七、关于创办企业的资金全部靠国家担保借款，并且实际上由国家承担全部投资风险建设起来的全民所有制企业，其内部积累的资产所有权归属问题
根据《民法通则》规定，财产所有权包括所有人依法对自己的财产取得收益的权利。因此，创办企业的初始投资由谁承担，企业内部积累即归谁所有。全部依靠借款创办的企业似乎没有一般意义上的初始投资，但只要是由政府有关部门或代表国家的其他单位出面担保借钱，并且实际上
承担全部投资风险，以及采取其他一些方式资助，包括出人、出物，事实上创办企业的初始投资是国家投入的，所以本“规定”第八条第六款明确界定其内部积累的资产为国有资产。
八、关于集体企业中国有资产所有权界定问题
这是国有资产所有权界定工作中的难点，我们在拟定“规定”中有三个指导原则：一是对集体企业进行资产所有权界定，必须以事实为依据，以法律为准绳。既要维护国有资产所有者的合法权益，又不得侵犯其他经济成分资产所有者的合法权益；二要特别注意政策的严肃性和连续性，
不要因为界定所有权引起社会和生产的波动；三是先易后难，抓住重点。比如：各地都有不少“真全民，假集体”的企业；各级地方政府以国有资产投资兴办的“大集体”；政府部门或全民所有制企事业单位出资兴办的各类公司；全民所有制企业出钱、出物、出人办的各种厂办集体企业等
。这些企业的所有权关系相对来讲比较容易界定，国有资产数额也较多，可以先行界定资产所有权归属。有些“老集体”，所有权关系十分复杂，国有资产数额也不很多，可以稍后一些时间再去界定所有权，以免在国有资产管理工作起步阶段陷入所有权纠纷之中，分散力量。
九、关于界定国有资产所有权的追索时效问题
由于各种原因，我国存在着一些国有资产被非国有经济成分长期非法占有、使用的现象。对这部分国有资产存在着追索时效问题。
根据我国《民法通则》第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼期为二年”，第137条规定：“从民事权利被侵害之日起，超过二十年的，人民法院不予保护”，显然，这些规定在一定程度上保护了一部分国有资产的追索权。
我国法律对国有资产所有权的保护，除了上述一般规定之外，还设定了某些特殊保护，这主要表现在三个方面：1．追索返还被侵占的国家财产，不受时效限定；2．追索返还非法占有某些国家重要财产，不管占有者是否是善意取得，都要索还；3．对所有权不明的财产，推定为国家
所有。
因此对依法界定为国家所有的资产，国家具有受法律保护的追索权。
另一方面，非国有经济成分对被国家行政、企事业单位非法占用的资产，具有受法律保护的一般追索权。我国政府已发布过一系列文件，要求有关单位退赔占用的集体以及个人的合法财产，这项工作仍在进行中。
1992年1月14日
国家税务总局关于印发《清理整顿税务代理行业实施方案》的通知
国家税务总局
国家税务总局关于印发《清理整顿税务代理行业实施方案》的通知
国税发[1999]145号
为认真贯彻中央关于党政机关与所办经济实体彻底脱钩的规定，国家税务总局决定全面清理整顿税务代理行业，总体要求是，“彻底脱钩，全面整顿，规范管理，健康发展”。现将总局制定的《清理整顿税务代理行业实施方案》印发给你们，请遵照执行。
清理整顿税务代理行业实施方案
1994年以来，税务代理行业在各级税务机关的扶持下得到了较快的发展，并在规范税收征纳双方关系、提高办税质量、维护国家税收利益和保护纳税人合法权益等方面发挥了一定的作用。但是，税务代理也存在不少问题，突出的是许多税务机关没有严格执行国家税务总局关于“各
级税务机关都不得设立税务代理机构，在职税务干部一律不准从事税务代理业务”的规定，直接从事税务代理业务；也有一些社会中介机构未经批准非法从事税务代理业务；还有的税务代理机构违规从事代理。这使一些地区的税务代理秩序较为混乱，并引发了一些违法违纪案件，在社会上
造成了不良的影响。为坚决贯彻国务院关于税务代理的有关指示和全国税务局长会议精神，国家税务总局决定全面清理整顿税务代理行业。税务机关兴办或挂靠税务机关的税务代理机构要彻底脱钩改制，非法设立的税务代理机构要坚决予以取缔，全面整顿税务代理秩序，使税务代理行业朝
着规范化的道路健康发展。
一、清理整顿的目的和对象
清理整顿的目的：认真贯彻中央关于党政机关与所办经济实体脱钩的有关规定和国务院领导关于税务代理的重要指示，全面清理整顿税务代理机构，彻底脱钩改制，规范税务代理行为，促进税务代理事业健康发展，使税务代理真正成为独立、公正的社会中介行业，以适应社会主义市场
经济发展和税收征管改革进一步深化的需要，充分发挥其在维护国家税收利益和保护纳税人合法权益等方面的积极作用。
清理整顿的对象：从事税务代理的所有机构。
二、清理整顿的内容和重点
（一）坚决取缔非法设立的税务代理机构，严禁非法从事税务代理
税务代理是一项受国家法律保护的社会中介服务行业，其代理资格必须经国家主管部门审批后方能取得。因此，凡未经省级以上税务主管部门批准的税务代理机构，均属于非法设立的税务代理机构，必须坚决予以取缔，立即停止执业。对非法设立的税务代理机构的资产要进行清查，对
非法所得要予以没收，对情节严重的要提请司法机关，追究当事人的法律责任。凡未取得税务代理资格的机构所从事的税务代理业务，税务机关一律不得受理。
（二）全面清理税务机关兴办或挂靠的税务代理机构，实行彻底脱钩
税务机关是行使税务管理职能的行政机关，具有管理监督税务代理机构及其从业人员行为的职能，而不能兴办税务代理机构，不能直接从事属于社会中介性质的税务代理，也不能接受税务代理机构的挂靠。因此，凡是由税务机关兴办或挂靠税务机关的税务代理机构，必须在编制、人员
、财务、职能、名称五个方面与税务机关彻底脱钩，并实施改制。
1．编制脱钩
在税务机关事业编制序列的税务代理机构应立即退出；虽不在编而由税务机关兴办或挂靠税务机关的税务代理机构必须脱钩，解除挂靠关系。退出或脱钩后的税务代理机构要成为独立的社会中介组织，与税务机关不再有任何隶属关系。
2．人员脱钩
（1）由税务机关派往税务代理机构工作的原税务机关公职人员，愿意留在代理机构继续从事税务代理业务的，必须在1999年12月31日（脱钩基准日）前与税务机关办理离职手续；愿意返回税务机关工作的，由原机关接收并安排适当工作。
（2）凡使用行政或事业编制，专门调入（接收）从事代理工作的人员，一律与税务机关解除关系，人事档案可转至当地人才交流中心，或当地人事部门认可的单位。
（3）已办理离退休手续的返聘人员，其人事档案由税务机关继续保管，税务代理机构按国家聘请离退休人员有关规定进行管理。
3．财务脱钩
（1）以1999年10月31日为基准日，按照国家有关规定对税务代理机构进行清产核资。本着“谁投资、谁所有”的原则，正确处理国家、集体、个人利益，确保国有资产不流失。要兼顾发起、挂靠单位资本投入与税务代理人员智力劳动形成税务代理机构资产积累的特点，按照
国家有关规定界定产权。产权界定后，采取租赁、出售等方式，妥善处理税务代理机构的存量资产。
（2）税务代理机构上交发起、挂靠单位的一切资金、资产属国有资产，不得变相成为小集体的财物或私分，违者按违反国家财经纪律严肃处理，构成犯罪行为的送司法机关惩处。
4．职能脱钩
（1）税务代理机构是社会中介服务机构，不能违反国家法律规定行使税务机关的行政职能，禁止以税务机关的名义执业或招揽业务，禁止依靠行政权力占领市场。
（2）税务机关的行政职能不准转移，凡是违反规定将税务征管职能赋予税务代理机构的，必须立即收回，并不得用行政权力为税务代理机构指定客户，以各种名义向税务代理机构收费。
5．名称脱钩
（1）凡冠以税务机关或其他行业、部门称谓的税务代理机构必须更改其名称，所有税务代理机构都不得冠以部门、行业称谓，也不能直接冠以地名或行政区名。
（2）税务代理机构的办公地点要与税务机关分开，不准在税务机关办税服务厅设置税务代理窗口或柜台，已经设置的要立即迁出或撤掉。
（三）税务代理机构的改制与审定
税务机关兴办或挂靠税务机关的税务代理机构在按上述标准、要求脱钩以后要进行改制。税务代理机构脱钩后，必须按国家税务总局制定的关于税务代理机构设立审批办法的有关规定，改制为有限责任或合伙税务师事务所。参与事务所改制的员工（以脱钩基准日为准）对事务所剩余资
产具有所有权，并享有出资权。事务所以外的任何单位和个人不得参资入股。
1．改制的税务代理机构必须向省级注册税务师管理机构报送税务代理机构改制申请报告，并附下列材料：
（1）脱钩后注册税务师及从业人员的材料；
（2）清产核资、产权界定、净资产处理的材料；
（3）出资人的材料；
（4）脱钩改制后的章程（草案）；
（5）办公地址及办公用房产权或使用权证明。
2．省级注册税务师管理机构对税务代理机构改制的材料进行初审，并将初审合格的税务代理机构改制申请报告报国家税务总局审定。税务代理机构凭总局批复文件到工商部门办理变更登记手续。
3．经初审或审定不合格的代理机构，省级注册税务师管理机构应及时通知其办理注销手续。
对其他部门、单位兴办或挂靠的税务代理机构比照上述规定办理；其他税务代理机构的重新审定按总局税务代理机构设立审批办法的规定在1999年年底以前办理报批手续。
（四）全面整顿税务代理秩序，规范税务代理行为规定按总局税务代理机构设立审批办法的规定在1999年年底以前办理报批手续。
（四）全面整顿税务代理秩序，规范税务代理行为
税务代理是连接税务机关和纳税人的桥梁和纽带，只有充分发挥其积极作用，才会有益于国家利益，有效地保护纳税人的合法权益。为此，必须建立起良好的税务代理秩序，规范税务代理行为。
1．重点整顿税务代理机构违反税务代理自愿原则，强制纳税人代理的行为。凡税务代理机构实行强制代理的，要退还所收代理费用，还要视其情节轻重予以警告、责令停业整顿等处罚。
2．重点检查税务代理收费问题。税务代理收费要严格执行省级物价部门核定的收费标准，合理收费。对违反物价部门规定超标准收费的，要退还多收部分；对虽没超过收费标准，但服务质量差的，要限期整改；对只收费不服务的，要责令停止执业，并退还所收取的代理费。
3．检查税务代理机构制度建设和执行情况。税务代理机构没有建立管理制度，或有制度而没有落实的，要认真进行整顿。税务代理机构要建立各项规章制度，加强内部管理，严格操作规程，提高服务水平，保证代理质量，以诚实、高效的服务取信于委托人，服务于委托人，充分发挥
税务代理的积极作用。
4．税务代理机构以外的任何单位和个人不得从事税务代理，对以税务代理的名义违反国家税收法律、法规，利用欺诈手段骗取钱物，损害国家和纳税人利益的，要依法从严查处，构成犯罪的移交司法机关惩处。
三、清理整顿的方法和步骤
（一）清理整顿工作方法
税务代理机构脱钩改制分两步走，税务代理的清理整顿采取自查与检查相结合的方法。清理整顿工作由各地税务机关具体组织实施；省级注册税务师管理工作领导小组负责检查验收；总局按照时间进度进行抽查。
（二）清理整顿工作步骤
1．部署动员阶段（1999年8月）
省级税务机关要按照本方案的精神，结合本地实际情况，制定清理整顿具体实施方案，并进行全面部署。各级税务机关和税务代理机构要组织干部、员工认真学习文件，进行思想动员，明确清理整顿的目的、意义和政策要求；制定税务代理机构脱钩改制方案，做好清理整顿的各项准备
工作。
2．清理整顿及机构脱钩阶段（1999年9月至10月）
在省级税务机关的具体指导下，各地对从事税务代理的所有机构进行全面清理整顿，重点做好税务代理机构的人员、财务等方面的脱钩工作。
省级税务机关对清理整顿及脱钩工作进行检查验收，并由省级注册税务师管理机构向总局呈报税务代理机构脱钩及清理整顿的报告。
3．机构改制与审定阶段（1999年11月至12月）
税务代理机构脱钩后进入改制阶段。省级注册税务师管理机构对改制的税务代理机构，可采取分期验收、分批上报的办法进行。
总局将按照脱钩改制标准和税务代理机构设立及审批办法的规定，审定和审批税务代理机构，并对各地清理整顿工作进行重点检查和抽查。
四、清理整顿工作要求
（一）认真学习，提高认识。清理整顿税务代理行业是一项政策性强、难度大的工作。因此，各级税务机关务必组织有关人员认真学习党中央、国务院和总局有关清理整顿的文件精神，要充分认识到清理整顿税务代理行业是建立、完善社会主义市场经济的迫切需要，是保证税务代理事
业健康发展的重要举措。要做到高度重视，态度端正，积极支持，使此次清理整顿工作取得成效。
（二）加强领导，严密组织。清理整顿税务代理行业不仅涉及到各级税务机关和一部分税务人员，也涉及到税务代理机构及其从业人员，而且还关系到广大委托人的切身利益。因此，各级税务机关和主要领导要把清理整顿、脱钩改制工作列入重要议事日程，态度要坚决，措施要得力，
抽调骨干力量组成专门班子，与工商、物价等部门密切协作，周密部署，精心组织，切实贯彻落实。总局对各地贯彻落实的情况要进行监督检查，对顶而不办者将严肃处理。
（三）税务机关要关心支持税务代理事业的发展。税务代理事业的规范发展，有利于维护国家利益，有利于保护纳税人的合法权益，有利于建立良好的征纳秩序。为此，在脱钩改制过程中，各级税务机关在保证国有资产不流失的前提下，尽量将税务代理机构的存量资产通过租赁等方式
进行处理，以促使改制后的代理机构正常运行。同时，各级税务机关在代理机构脱钩改制后，要继续关心支持税务代理事业，积极为他们提供税收政策、法令规定和税收信息，逐步增加注册税务师的可做业务，并通过严格依法治税为税务代理创造良好的执业环境，促使其规范运作和健康发
展，以充分发挥其在税收征管工作中的积极作用。
1999年8月6日
最高人民法院印发《关于审理证券行政处罚案件证据若干问题的座谈会纪要》的通知
最高人民法院
最高人民法院印发《关于审理证券行政处罚案件证据若干问题的座谈会纪要》的通知
法〔2011〕225号
各省、自治区、直辖市高级人民法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：
现将《关于审理证券行政处罚案件证据若干问题的座谈会纪要》印发给你们，请结合审判工作实际参照执行。执行中遇到问题，请及时报告我院。
二○一一年七月十三日
最高人民法院关于
审理证券行政处罚案件证据若干问题的座谈会纪要
为进一步完善证券行政处罚案件的证据规则，推动证券监管机构依法行政，保护广大投资者合法权益，促进资本市场健康发展，最高人民法院对证券行政处罚案件证据运用中存在的突出问题进行了专题调研，在充分听取有关法院和部门意见并反复论证的基础上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政处罚法》和《中华人民共和国证券法》等法律规定，起草了证券行政处罚案件中有关证据问题的意见。2011年6月23日，最高人民法院会同有关部门在北京召开专题座谈会，对证券行政处罚案件中有关证据审查认定等问题形成共识。现将有关内容纪要如下：
一、关于证券行政处罚案件的举证问题
会议认为，监管机构根据行政诉讼法第三十二条、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条的规定，对作出的被诉行政处罚决定承担举证责任。人民法院在审理证券行政处罚案件时，也应当考虑到部分类型的证券违法行为的特殊性，由监管机构承担主要违法事实的证明责任，通过推定的方式适当向原告、第三人转移部分特定事实的证明责任。
监管机构在听证程序中书面明确告知行政相对人享有提供排除其涉嫌违法行为证据的权利，行政相对人能够提供但无正当理由拒不提供，后又在诉讼中提供的，人民法院一般不予采纳。行政处罚相对人在行政程序中未提供但有正当理由，在诉讼中依照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》提供的证据，人民法院应当采纳。
监管机构除依法向人民法院提供据以作出被诉行政处罚决定的证据和依据外，还应当提交原告、第三人在行政程序中提供的证据材料。
二、关于电子数据证据
会议认为，证券交易和信息传递电子化、网络化、无线化等特点决定电子交易信息、网络IP地址、通讯记录、电子邮件等电子数据证据在证券行政案件中至关重要。但由于电子数据证据具有载体多样，复制简单、容易被删改和伪造等特点，对电子数据证据的证据形式要求和审核认定应较其他证据方法更为严格。根据行政诉讼法第三十一条第一款第（三）项的规定，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第十二条、第六十四条的规定，当事人可以向人民法院提供电子数据证据证明待证事实，相关电子数据证据应当符合下列要求：
（一）无法提取电子数据原始载体或者提取确有困难的，可以提供电子数据复制件，但必须附有不能或者难以提取原始载体的原因、复制过程以及原始载体存放地点或者电子数据网络地址的说明，并由复制件制作人和原始电子数据持有人签名或者盖章，或者以公证等其他有效形式证明电子数据与原始载体的一致性和完整性。
（二）收集电子数据应当依法制作笔录，详细记载取证的参与人员、技术方法、步骤和过程，记录收集对象的事项名称、内容、规格、类别以及时间、地点等，或者将收集电子数据的过程拍照或录像。
（三）收集的电子数据应当使用光盘或者其他数字存储介质备份。监管机构为取证人时，应当妥善保存至少一份封存状态的电子数据备份件，并随案移送，以备法庭质证和认证使用。
（四）提供通过技术手段恢复或者破解的与案件有关的光盘或者其他数字存储介质、电子设备中被删除的数据、隐藏或者加密的电子数据，必须附有恢复或破解对象、过程、方法和结果的专业说明。对方当事人对该专业说明持异议，并且有证据表明上述方式获取的电子数据存在篡改、剪裁、删除和添加等不真实情况的，可以向人民法院申请鉴定，人民法院应予准许。
三、关于专业意见
会议认为，对被诉行政处罚决定涉及的专门性问题，当事人可以向人民法院提供其聘请的专业机构、特定行业专家出具的统计分析意见和规则解释意见；人民法院认为有必要的，也可以聘请相关专业机构、专家出具意见。
专业意见应当在法庭上出示，并经庭审质证。当事人可以申请人民法院通知出具相关意见的专业人员出庭说明，人民法院也可以通知专业人员出庭说明。专业意见之间相互矛盾的，人民法院可以组织专业人员进行对质。
人民法院应当根据案件的具体情况，从以下方面审核认定上述专业意见：（一）专业机构或者专家是否与本案有利害关系；（二）专业机构或者专家是否具有合法资质；（三）专业机构或者专家所得出的意见是否超出指定的范围，形式是否规范，内容是否完整，结论是否明确；（四）行政程序中形成的专业意见是否告知对方当事人，并听取对方当事人的质辩意见。
四、关于上市公司信息披露违法责任人的证明问题
会议认为，根据证券法第六十八条规定，上市公司董事、监事、高级管理人员对上市公司信息披露的真实性、准确性和完整性应当承担较其他人员更严格的法定保证责任。人民法院在审理证券法第一百九十三条违反信息披露义务行政处罚案件时，涉及到对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处罚的，应当区分证券法第六十八条规定的人员和该范围之外其他人员的不同责任标准与证明方式。
监管机构根据证券法第六十八条、第一百九十三条规定，结合上市公司董事、监事、高级管理人员与信息披露违法行为之间履行职责的关联程度，认定其为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员并给予处罚，被处罚人不服提起诉讼的，应当提供其对该信息披露行为已尽忠实、勤勉义务等证据。
对上市公司董事、监事、高级管理人员之外的人员，监管机构认定其为上市公司信息披露违法行为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员并给予处罚的，应当证明被处罚人具有下列情形之一：（一）实际履行董事、监事和高级管理人员的职责，并与信息披露违法行为存在直接关联；（二）组织、参与、实施信息披露违法行为或直接导致信息披露违法。
五、关于内幕交易行为的认定问题
会议认为，监管机构提供的证据能够证明以下情形之一，且被处罚人不能作出合理说明或者提供证据排除其存在利用内幕信息从事相关证券交易活动的，人民法院可以确认被诉处罚决定认定的内幕交易行为成立：（一）证券法第七十四条规定的证券交易内幕信息知情人，进行了与该内幕信息有关的证券交易活动；（二）证券法第七十四条规定的内幕信息知情人的配偶、父母、子女以及其他有密切关系的人，其证券交易活动与该内幕信息基本吻合；（三）因履行工作职责知悉上述内幕信息并进行了与该信息有关的证券交易活动；（四）非法获取内幕信息，并进行了与该内幕信息有关的证券交易活动；（五）内幕信息公开前与内幕信息知情人或知晓该内幕信息的人联络、接触，其证券交易活动与内幕信息高度吻合。
