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成都首例代客泊车案引发的思考——机动车第三者责任险中保险人代位追偿权问题分析/郑书宏

作者:法律资料网 时间:2024-06-29 08:43:39  浏览:9882   来源:法律资料网
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成都首例代客泊车案引发的思考——机动车第三者责任险中保险人代位追偿权问题分析

郑书宏 卢宇


案情介绍

  2008年6月24日晚,邱某驾车前往某鱼翅馆就餐,鱼翅馆泊车员周某在为邱某取车时撞伤了路人刘某,车辆也受损。事发后,刘某住院至当年底,后经鉴定为二级伤残,智力重度缺损,需专人护理。另外,车主邱某在某某保险公司投保了交强险和机动车第三者责任险。事后,受害人家属、周某、鱼翅馆、邱某及某保险公司就赔偿问题进行协商,因无法达成一致,刘某及其父母、妻子和儿子将周某、鱼翅馆、邱某和某保险公司告上了法庭,要求他们共同承担194万余元赔偿金。在诉讼过程中,保险公司提出对鱼翅馆及周强享有代位追偿权,而被告主张,邱某与保险公司之间订立的第三者责任险中明确约定:被保险人或其允许的合格驾驶员在使用保险车辆过程中发生保险事故的,保险人承担赔偿保险金的责任,因此保险公司不享有代位追偿权。

争议焦点

  对保险公司是否有权对鱼翅馆行驶代位追偿权这个问题,各方代理律师观点冲突、各执一词。因本案因法官的不懈努力最终以调解方式结案,使得这个备受争议的问题未能通过判决予以明确。

笔者观点

  对于本案中机动车第三者责任险保险人是否代位追偿权的问题,笔者认为,保险人有权在向被保险人赔偿保险金后向鱼翅馆追偿。对此,笔者简要分析如下:

一、 保险代位追偿权的构成要件

  保险代位追偿权,是指在财产保险中,保险人赔偿被保险人的损失后,获得在其赔偿金额的限度内,代被保险人之位向有责任的第三人要求赔偿的权利。据此,学界一般认为保险代位追偿权的构成要件包括:保险事故是由于第三者的过错所致、第三者的行为给被保险人造成损害、保险人已经向被保险人支付了保险赔偿金、代位追偿的范围仅限于赔偿金额范围内。但笔者认为,以上对保险代位追偿权之构成要件的理解是不全面的。根据语义学,代位追偿权中“代位”本身的含义已暗含“代替他人原来所享有的地位(权利)”的意思,也即,代位权行使的前提是:被代替之人原来已经享有了某权利——盖权利不得毫无缘由地产生。我国保险法第四十四条第1款规定:“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。”从该条规定可以看出,保险法已经明确地规定了保险人的代位追偿权是代位行使“被保险人对第三者请求赔偿的权利”。因此,保险代位追偿权的成立要件中应当增加一点,即被保险人因保险事故对第三者享有损害赔偿请求权。因此,如本案中保险公司意图向鱼翅馆行使代位追偿权,那么必须满足一个前提——邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权。

二、 鱼翅馆违约——邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权

  本案中,邱某在鱼翅馆用餐,双方之间形成的是服务合同关系,根据双方的实际行为以及行业惯例可以推知,在该服务合同中,鱼翅馆承应当履行的义务包括:按照邱某的要求提供向其提供用餐、代邱某泊车并取回车辆,而该泊车和取回车辆的义务当然包含不得造成车辆损失、不得导致邱某对第三人承担责任。而对于周某在为邱某取车的行为,由于周某是鱼翅馆的员工,其取车的行为是代表鱼翅馆履行对邱某的义务。因此,在周某取车的过程中导致刘某受伤的事实,即是鱼翅馆对邱某合同义务的不履行。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定,鱼翅馆应当向邱某承担赔偿损失的责任,而该责任包括邱某对刘某的损害赔偿责任。
  根据上述分析,邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权。

三、 保险公司对鱼翅馆行使代位追偿权有法可依

  首先,根据前述分析,本案中邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权,因此,保险公司对鱼翅馆行使代位追偿权的前提基础即具备。
  其次,邱某在保险公司投保的是机动车第三者责任险,而第三者责任险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险,现行《中华人民共和国保险法》将其规定在第二章第二节财产保险部分,因此其性质属于财产保险。而现行《中华人民共和国保险法》第四十五条对财产保险做了如下规定:因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。因此,根据法律解释的体系解释规则以及保险的损害填补原则可以肯定,第三者责任险中保险人对造成保险事故的第三人享有代位追偿权。
  最后,《中华人民共和国保险法》第四十七条:除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第四十五条第一款规定的保险事故以外,保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。根据该条规定,保险人仅在保险事故由被保险人的家庭成员或者其组成人员非故意造成的情况下不享有代位追偿权。而本案中,鱼翅馆与邱某之间是平等的合同向对方,双方互不成为家庭成员和组织成员关系,因此,鱼翅馆不得以此主张保险公司不享有代位追偿权。

四、 否认保险公司对鱼翅馆的代位追偿权没有依据

1、 否认保险公司的代位追偿权违反合同相对性原则
  所谓合同相对性,是指合同的权利义务仅仅约束缔结合同的主体,合同关系只能发生在特定的主体之间,只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。就本案而言,保险合同是邱某和保险公司之间订立的,仅仅在二者之间产生拘束力。如果否认保险公司的代位追偿权,那么就是认可了作为合同主体之外的鱼翅馆能够像邱某一样享有被保险人的利益。
2、 否认保险公司的代位追偿权等于豁免了鱼翅馆的责任
  本案的发生,是因为鱼翅馆员工的不当操作,过错和责任均在于鱼翅馆。作为事故发生的责任主体,鱼翅馆应当对其过错和行为承担责任。如果否认保险公司的代位追偿权,无疑是将鱼翅馆应当承担的责任予以豁免,并将其转嫁给保险公司。这对保险公司是不平的。
3、 周某合格驾驶人的地位不是否认保险公司代位追偿权的理由
  在邱某和保险公司之间的保险合同中明确载明了保险公司赔偿保险金的条件是:被保险人或其允许的合格驾驶员在使用保险车辆过程中,发生意外事故,致使第三者遭受人身伤亡或财产的直接损毁,依法应当由被保险人承担的经济赔偿责任,保险人依照法律法规和本保险合同的规定给予赔偿。鱼翅馆的律师据此认为,周某已经取得驾驶资格,并且其事前经得邱某的许可,这满足保险合同中关于保险公司支付保险赔偿金的条件的约定,因此,周某的行为导致的后果应当全部由保险公司承担。对此,笔者认为,对方律师的观点严重背离了合同相对性原则。该条的真正含义是:保险公司在由经被保险人允许的合格驾驶人在使用被保车辆过程中导致对第三人承担责任的情形下,保险人仍旧对被保险人承担赔偿保险赔偿金的义务,以弥补其损失,但是与保险公司承担义务相对的权利主体是邱某而不是周某。因此,不能以周某是经“允许的合格驾驶员”为由否认保险公司的代位追偿权。
  综上所述,在机动车第三者责任险中,因第三者对的行为导致保险人承担赔偿保险赔偿金的,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,在赔偿金额范围内有权代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。


四川君合律师事务所 郑书宏 卢宇


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中华人民共和国政府和布基纳法索政府关于中国派遣医疗队赴布基纳法索工作的议定书(1990年)

中国政府 布基纳法索政府


中华人民共和国政府和布基纳法索政府关于中国派遣医疗队赴布基纳法索工作的议定书



(签订日期1990年6月27日)
  中华人民共和国政府和布基纳法索政府,为发展两国卫生事业的友好合作关系,达成协议如下:

  第一条 应布基纳法索政府(以下简称布方)要求,中华人民共和国政府(以下简称中方)同意派遣由十四人组成的医疗队(人数、专业见附件)赴布基纳法索工作。

  第二条 中华人民共和国医疗队(以下简称中国医疗队)的任务是与布基纳法索医务人员密切合作,协助布方开展医疗和预防工作(不包括承担法律责任的医疗工作)并通过医疗实践交流经验,互相学习。

  第三条 中国医疗队的工作地点是库杜古地区友谊医院。

  第四条 中国医疗队自到达之日起工作期限为二年,期满后,中国医疗队按期回国。如布方要求继续进行合作,应在期满前六个月提出,经双方协商,另签议定书。

  第五条 中国医疗队工作需要的医疗设备、器械、药品、医用敷料和化学试剂等由布方供应。根据布方要求,中方同意每年赠予价值十五万元人民币的器械和药品(不包括医用敷料和化学试剂)。中方提供的药品由中国医疗队和库杜古友谊医院共同管理,确保中国医疗队使用。

  第六条 第五条规定由中方赠送的器械、药品和中国医疗队使用的生活用品由中方负责运至阿比让港。布方负责办理报关、免税、提取手续和至库杜古友谊医院的运输。

  第七条 中国医疗队员在布基纳法索工作期间的住房(包括必要的家具、水、电)、交通(包括交通工具及其维修、油料等)由布方负担。根据布方要求,中方同意,中国医疗队由中国往返布基纳法索的旅费和在布基纳法索工作期间的工资每年总额为五十六万元人民币,由中国政府支付,无偿赠予布方。

  第八条 中国医疗队在布基纳法索工作期间,布方免除他们应缴纳的直接税款,并为他们提供开展工作的便利条件。

  第九条 中国医疗队员享有中方和布方规定的节假日。

  第十条 中国医疗队应遵守布方的现行有关法律和规定,尊重当地人民的风俗习惯。

  第十一条 本议定书如有未尽事宜或在执行中发生异议,应由两国政府通过友好协商解决。
  本议定书于一九九0年六月二十七日在瓦加杜古签订,共两份,双方各执一份,每份都用中文和法文写成,两种文本具有同等效力。

    中华人民共和国政府           布基纳法索政府
      代   表              代   表
  中华人民共和国驻布基纳法索          布基纳法索
      特命全权大使           卫生和社会事务部长
       吴嘉森             卡尼杜阿·纳波奥
      (签字)               (签字)

国家烟草专卖局关于进一步加强卷烟到货确认工作有关问题的通知

国家烟草专卖局


国家烟草专卖局文件
国烟专[2003]455号

国家烟草专卖局关于进一步加强卷烟到货确认工作有关问题的通知


各省级局(公司)、各省级工业公司:
  卷烟到货确认制度自今年1月1日实行以来,对监控卷烟流向,规范卷烟经营行为,治理卷烟体外循环起到了重要作用,收到了明显成效。但在实际执行过程中,还存在一些问题,如暂未实行到货确认的卷烟种类多、数量大,确认人员业务不熟悉、责任不明确,个别单位虚假确认等。为进一步规范卷烟流通秩序,推动专项治理卷烟体外循环工作的深入开展,国家局决定对除出口卷烟外所有卷烟的省际运输,均实行到货确认制度。同时,要求各卷烟交易会员、各级烟草专卖局要明确责任、制定措施、加强监督和管理,认真执行卷烟到货确认制度。现将有关事项通知如下:
  一、自2003年9月1日起,云南省卷烟烤烟交易市场现交易模式停止执行。云南省卷烟烤烟交易市场作为卷烟工业会员,参加中国烟草交易中心的卷烟交易,负责云南省政府留成卷烟的销售。
  二、自2003年9月1日起,根据下列凭证开具准运证运输卷烟的,收货方应按《国家烟草专卖局关于实行卷烟到货确认制度的通知》(国烟专[2002]482号)要求,进行到货确认:
  (一)云南省卷烟烤烟交易市场与各商业会员签订的合同。
  (二)中国卷烟销售公司卷烟调拨单。
  (三)工业企业联营加工卷烟合同。
  (四)烟草拍卖行拍卖成交确认书。
  (五)退货合同。
  (六)进藏卷烟准调单。
  三、国家局分配上网确认密码并提供卷烟到货确认培训材料;各省级烟草专卖局负责密码的分发工作,并要尽快组织对辖区内未参加过培训的各工业、商业会员的有关人员进行培训。密码分发和培训工作应在2003年8月30日前完成,以确保该项工作能按时顺利进行。
  四、有本通知第二项所列卷烟到货确认业务的各工业、商业会员,应尽快确定到货确认的人员,参加省级烟草专卖局组织的培训,配备相应的硬件设备和网络通讯条件,制定管理规定和措施,做好到货确认的准备工作。各工商企业分管卷烟销售工作的领导是卷烟到货确认的第一责任人。
  五、负责卷烟到货确认管理工作的省级烟草公司、省级工业公司的卷烟销售主管部门,要督促下属各工商会员及时、真实、准确地做好确认工作,并定期进行汇总分析。各级烟草专卖管理部门要加大卷烟到货确认工作的监督检查力度,特别是对虚假确认和确认中反映出的体外循环问题,应立案查处。国家局对卷烟到货确认情况将不定期地进行通报,对无法确认可能形成体外循环的,仍将重点进行调查。



国家烟草专卖局
二00三年八月十二日

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