国土资源部关于停止执行部分规范性文件的通知

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新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州人民政府


关于印发《伊犁哈萨克自治州州直职工工伤保险实施暂行办法》的通知


自治州直属各县市人民政府，州人民政府各部门、各直属机构，霍尔果斯口岸管委会：
《伊犁哈萨克自治州州直职工工伤保险实施暂行办法》已经州人民政府同意，现印发你们，请认真遵照执行。



二○○四年一月十五日



主题词：劳动 工伤保险 办法 通知


伊犁哈萨克自治州州直职工工伤保险实施暂行办法

第一条，为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，根据国务院《工伤保险条例》和国家、自治区有关规定，结合自治州州直实际，制定本实施办法。
第二条，自治州州直行政区域内的城镇各类企业、有雇工的个体工商户、企业化管理的事业单位（以下称用人单位）均应当根据本实施办法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费（驻州直兵团单位除外）。
用人单位的职工有权享受工伤保险待遇。
第三条，劳动保障行政部门是职工工伤保险的行政主管部门。所属社会保险经办机构具体负责工伤保险基金的征集、管理、支付工作及其他有关事务。
第四条，工伤保险按属地管理的原则实行州级统筹，设立工伤保险基金，建立风险储备金、调剂金。工伤保险费应区别不同行业的工伤风险程度，实行不同的工伤保险缴费率。
工伤保险储备金按州直上年度工伤保险基金收入的10%提取，各县市提取的工伤保险储备金全额上解，存入州社会保障基金财政专户，用于重大事故的工伤待遇支付。
工伤保险调剂金按州直上年度工伤保险基金收入的10%提取上解，存入州社会保障基金财政专户，用于对各县市基金不足时的调剂。
储备金、调剂金不足使用时，由自治州财政垫付，并将超出预算部分列入下一年度工伤保险基金支出预算。
第五条，工伤保险基金实行收支两条线管理，存入社会保障基金财政专户，用于本实施暂行办法规定的工伤保险待遇、劳动能力鉴定以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付。任何单位和个人不得将工伤保险基金挪作他用。
第六条，工伤保险基金的支出范围包括：
（一）工伤医疗费；
（二）一级至四级工伤人员伤残津贴；
（三）一次性伤残补助金；
（四）生活护理费；
（五）因工死亡职工丧葬补助金；
（六）供养亲属抚恤金；
（七）一次性工亡补助金；
（八）辅助器具费；
（九）工伤康复费；
（十）劳动能力鉴定费；
（十一）法律、法规规定用于工伤保险的其它费用。
第七条，自治州劳动保障行政部门负责本行政区域内的工伤认定工作。根据属地管理的原则，各县市工伤认定工作由当地劳动保障行政部门负责。
第八条，职工有下列情形之一的应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班必经途中，受到机动车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定，应当认定为工伤的其他情形。
第九条，职工有下列情形之一的，视同工伤：
（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；
（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；
（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。
职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本实施暂行办法的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本实施暂行办法的有关规定，享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。
第十条，职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：
（一）因犯罪或者违反治安管理伤亡的；
（二）醉酒导致伤亡的；
（三）自残或者自杀的。
第十一条，用人单位应当自事故伤害发生之日或确诊为职业病之日起30日内向劳动保障行政部门提出工伤认定申请。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或其直系亲属、工会组织可在事故伤害发生之日或确诊为职业病之日起1年内，直接向劳动保障行政部门提出工伤认定申请。
第十二条，劳动保障行政部门应自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其直系亲属和该职工所在单位。
第十三条，劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。
劳动功能障碍分为十个伤残等级，最重的为一级，最轻的为十级。
生活自理障碍分为三个等级：即生活完全不能自理、生活大部分不能自理、生活部分不能自理。
第十四条，自治州设立劳动能力鉴定委员会，由州劳动保障行政部门、人事部门、卫生行政部门、工会组织、经办机构代表以及用人单位代表组成。劳动能力鉴定委员会下设办公室负责日常工作，办公室设在州劳动和社会保障局。
第十五条，用人单位或工伤职工对州劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，应当自收到鉴定结论之日起15日内，向自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，并提交《工伤职工劳动能力再次鉴定申请表》及原鉴定结论等相关材料。申请再次鉴定结论没有变化的，其鉴定费用由申请者承担。
第十六条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
第十七条，工伤职工停工接受治疗的停工留薪期按规定的医疗终结时间计算，一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长期限不得超过12个月。工伤医疗期超过6个月的，须报社会保险经办机构备案。
第十八条，职工住院治疗工伤的，由用人单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补贴；未实行因公出差伙食补助制度的，用人单位应当参照当地出差伙食补助一般标准的70%发给住院伙食补贴。
经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通费、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销；未实行因公出差补助制度的，用人单位应当参照当地出差标准报销。
第十九条，工伤职工经州劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，生活护理费按照护理依赖的3个不同等级，分别按自治区上年度职工平均工资50%、40%、30%的标准，从工伤保险基金按月支付。
第二十条，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，需安装假肢、仪眼、假牙和配备代步车等辅助器具的，按国家普及型标准配备，所需费用从工伤保险基金支付。
第二十一条，职工因工致残被鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资。
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
对1996年10月1日至《工伤保险条例》公布之前因工伤残一至四级的职工，用人单位继续按规定缴纳养老、基本医疗保险费至退休。
第二十二条，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月的本人工资。
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位和工伤职工以其本人的伤残津贴为基数，缴纳各项社会保险费。伤残津贴扣除个人应缴的社会保险费后低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
（三）工伤职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系，由用人单位按照自治区上年度职工月平均工资为基数，为其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：五级11个月，六级10个月；一次性伤残就业补助金的标准为：五级27个月，六级24个月。
第二十三条，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
（二）劳动合同期满，或职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系，由用人单位以自治区上年度职工月平均工资为基数，为其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级9个月，八级8个月，九级7个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级21个月，八级18个月，九级15个月，十级12个月。
第二十四条，工伤职工距法定退休年龄不足五年本人提出解除劳动合同的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按每差一年递减20%的标准支付。距法定退休年龄不足一年的按一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金10%的标准支付。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。
第二十五条，职工因工死亡，其直系亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金，供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：
（一）丧葬补助金为6个月的自治区上年度职工月平均工资。
（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。
（三）一次性工亡补助金以自治区上年度职工平均工资为基数，符合本办法第八条（一）、（二）、（四）、（五）、（六）、（七）款和第九条（一）款规定的，发给48个月；符合本办法第八条（三）款、第九条（二）款规定的，发给54个月，被授予烈士称号的，发给60个月。
第二十六条，用人单位破产的，在破产清算时，应优先清偿应由用人单位支付的工伤保险费用。
已参加工伤保险的，应清偿一至四级工伤职工应缴纳的医疗保险费；五级、六级工伤职工应享受的伤残津贴，一次性医疗补助金；七至十级工伤职工的一次性医疗补助金和一次性就业补助金。其中，一至四级应清偿的费用交由经办机构管理；五至十级应清偿的费用一次性支付给工伤职工本人。
未参加工伤保险的，应清偿工亡职工供养亲属应享受的抚恤金；一至四级工伤职工应享受的伤残津贴、生活护理费、辅助器具费以及应缴纳的医疗保险费、养老保险费；五级、六级工伤职工应享受的伤残津贴、一次性医疗补助金；七至十级工伤职工应享受的一次性医疗补助金和伤残就业补助金。
第二十七条，破产关闭的用人单位，应将一至四级工伤职工、享受供养亲属抚恤金待遇的人员以及已退休的工伤人员领取工伤待遇的手续，移交长期居住地的社区、街道、乡镇管理；符合工伤保险基金支付项目的工伤待遇，继续由社会保险经办机构支付。
破产关闭用人单位中领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，应将《工伤证》交给清算组，由清算组到经办机构办理终止工伤保险关系的手续。
重新就业后新发生的工伤，按本实施暂行办法规定的程序进行工伤认定和劳动能力鉴定，工伤待遇按照重新评定的等级支付。
第二十八条，按月享受伤残津贴的工伤职工，按月享受抚恤金的供养亲属，应当定期提供生存证明。按月领取伤残津贴的工伤职工每年进行一次劳动能力鉴定。
第二十九条，工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：
（一）丧失享受待遇条件的；
（二）拒不接受劳动能力鉴定的；
（三）拒绝治疗的；
（四）被判刑正在收监执行的。
工伤职工有下列情形之一的，暂停相关工伤保险待遇：
（一）拒不提供生存证明的；
（二）违反工伤就医管理规定的；
（三）符合出院条件拒绝出院的；
（四）违反工伤辅助器具配置管理规定的；
（五）其它违反工伤保险政策规定的。
第三十条，伤残津贴、生活护理费、供养亲属抚恤金根据自治区的有关规定进行调整。
第三十一条，参加工伤保险的伤残职工，在工伤医疗服务机构发生的费用先由用人单位垫付，待认定为工伤后，其符合工伤保险支付项目的工伤医疗费用，由经办机构按规定给予报销。
工伤职工的就医管理和医疗费结算办法，由自治州劳动保障行政部门另行规定。
第三十二条，职工因工外出期间发生事故或在抢险救灾中下落不明的，从事故发生之月起3个月内照发工资，从第4个月起停发工资，从工伤保险基金向其供养亲属按月支付供养亲属抚恤金。生活有困难的，可以预支一次性工亡补助金的50%，职工被人民法院宣告死亡的，按照本办法第二十五条职工因工死亡的规定处理。
第三十三条，工伤保险基金的来源：
（一）用人单位缴纳的工伤保险费；
（二）工伤保险费滞纳金；
（三）工伤保险基金利息；
（四）法律、法规规定的其他资金。
工伤保险费按照“以支定收，略有节余，职工个人不缴费”的原则筹集。
第三十四条，工伤保险平均费率不超过工资总额的1%，工伤保险费与用人单位缴纳养老保险费基数一致，并以此基数按月申报缴纳。工伤保险费率，根据行业工伤风险程度、劳动环境、伤亡事故发生率、职业病危害程度及工伤保险基金支付情况，实行差别费率和浮动费率。
工伤保险差别费率按0.5%—2%的比例划分为五个档次，费率每一至三年调整一次（具体费率标准见附表）。
浮动费率是根据对用人单位上一年度伤亡事故、职业病统计分析和工伤保险费用支付情况的评估结果，每年调整一次。
第三十五条，用人单位缴纳的工伤保险费由用人单位在每月10日前到社会保险经办机构缴纳。工伤保险基金按照城乡居民储蓄同期存款利率计息，所得利息并入工伤保险基金。
第三十六条，社会保险经办机构应当定期公布工伤保险基金的收支情况，及时向州劳动和社会保障局提出调整费率的建议。
劳动保障行政部门依法对工伤保险费的征缴和工伤保险基金的支付情况进行监督检查。
财政部门和审计机关依法对工伤保险基金的收支、管理情况进行监督。
第三十七条，任何组织和个人都有权举报在执行工伤保险政策中的违法行为，劳动保障行政部门对举报内容应及时调查，按照规定处理，并为举报人保密。
工会组织依法维护工伤职工的合法权益，对用人单位的工伤保险工作实行监督。
第三十八条，有下列情形之一的，有关单位和个人可以依法申请行政复议；对复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼：
（一）申请工伤认定的职工或者其直系亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的；
（二）用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的；
（三）签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的；
（四）工伤职工或者其直系亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。
第三十九条，单位或者个人违反本实施办法第五条规定挪用工伤保险基金，情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分或纪律处分。被挪用的基金由劳动保障行政部门追回，并入工伤保险基金，没收违法所得依法上缴国库。
第四十条，劳动保障行政部门工作人员有下列情形之一的，依法给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）无正当理由不受理工伤认定申请，或者弄虚作假将不符合工伤条件的人员认定为工伤职工的；
（二）未妥善保管申请工伤认定的证据材料，致使有关证据丢失的；
（三）收受当事人财物的。
第四十一条，经办机构有下列行为之一的，由劳动保障行政部门责令改正，对直接负责的主管人员和其他责任人员依法给予纪律处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任；造成当事人经济损失的，由经办机构依法承担赔偿责任：
（一）未按规定保存用人单位缴费和职工享受工伤保险待遇情况记录的；
（二）不按规定核定工伤保险待遇的；
（三）收受当事人财物的。
第四十二条，从事劳动能力鉴定的组织或者个人有下列情形之一的，由劳动保障行政部门依据国务院《工伤保险条例》有关规定处理；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）提供虚假鉴定意见的；
（二）提供虚假诊断证明的；
（三）收受当事人财物的。
第四十三条，用人单位必须按规定时间及时足额缴纳工伤保险费。逾期未缴纳者，按日加收应缴额2‰的滞纳金，滞纳金并入工伤保险基金。
用人单位瞒报工资总额或者职工人数的，由劳动保障行政部门责令改正。
第四十四条，本实施暂行办法所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。
本实施暂行办法所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本实施暂行办法所称本人工资，是指工伤职工因工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于自治区职工平均工资300%的，按自治区职工平均工资的300%计算；本人工资低于自治区职工平均工资60%的，按自治区职工平均工资的60%计算。
第四十五条，本实施暂行办法所称职业病，其范围、名称按照《职业病范围和职业病患者处理办法的规定》和所附的《职业病名单》执行。职业病的诊断按照《职业病诊断管理办法》及有关规定执行。
第四十六条，本实施暂行办法自发布之日起施行。本办法在施行中如自治区人民政府有新规定从其规定。

传闻证据规则初探
彭晶 李楠
英美法系素以判例法著称，对待证据规则坚持程序优先主义。因此，从历史传统上其证据规则就具有十分雄厚的生存基础，大量的判例法实践和习惯做法形成了一系列较为严格的证据规则。我国却没有专门的证据法典，证据法散见于刑事诉讼法典的条文当中。因此，我国并没有确立象英美法系国家那样细致完备的证据规则。新刑事诉讼法确立的控辩式审判方式注重和强调在庭审中对证据审查的直接原则和言词原则，以法庭为举证、质证场，解决控辩双方的论争。这就要求贯彻相应的证据规则 ，特别是传闻证据规则。为此，笔者试就传闻证据规则的概念、发展及其在我国面临的问题作一些初步的探讨。
一、传闻证据的涵义
传闻证据具有广义和狭义两种含义。狭义的传闻证据专指言词证据，是指证明人并非就自己亲身经历的事实，而仅就他人在审判所作的陈述，代为他人向法庭提供的陈述。而广义的传闻证据还包括书面证据和非用语言具体表达的行为，即证明人就自己亲身感知的事实向法庭提交的陈述书和证人证明案件中特定事项所作出的没有通过语言具体表达的行为。
二、传闻证据规则的确立与发展
传闻证据规则最早确立于十六世纪的英格兰。在十六世纪以前，陪审团可以接受证人以外的人提供的证据。 在这一阶段，陪审员并不一定根据庭审中的证据来裁判案件。事实上，陪审员被挑选是因为他对案件有一定的了解。当陪审员的挑选程序发展到只有陪审员没有了解足以影响他裁判案件的事实，他才能被挑选的阶段，传闻证据规则才开始不断发展。到了十八世纪传闻证据被禁止进入刑事案件审判程序之中。至此，传闻证据排除规则正式确立下来。
在传闻证据规则漫长的演变过程中，又逐步确立了许多例外情况，这在英美被称为“例外的规则”。因为在许多情况下，如果绝对排除传闻证据，实际上做不到。这不仅会造成诉讼拖延，而且也势必妨碍查明事实真相，有违设立传闻证据的初衷。因此，英美国家又在成文法或者判例中规定了许多例外的情况，允许传闻证据进入诉讼之中，用来认定案件事实。
三、传闻证据规则在我国面临的问题
英美的传闻证据规则与刑事诉讼的直接、言词原则和质证原则的要求相统一，体现了现代控辩式诉讼的基本要求。这一原则一方面要求证人直接出庭，发表言词证据。我国修改后的刑事诉讼法对刑事审判作了重大改革，确定了控辩式的庭审方式，对作为刑事诉讼核心的证据提出更为严格的要求。而证人证言，作为刑事诉讼中应用最广泛的证据，在新的庭审方式中，更强调适用直接言词原则。刑事诉讼法第四十七条规定：“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并经过查实后才能作为定案的根据”。该条规定：1）证人提供有关案件事实情况的证言必须亲自到庭。2）证人在法庭审理过程中必须接受公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问和质证。3）证人证言必须同时符合前述两个条件，否则不能作为定案的根据，法官有权将其排除于法庭之外。通过这一规定，可以认为，我国已经在立法上确立了传闻证据排除规则。但是其在真正意义上的完全确立还面临着一系列困难和问题。
1、我国的侦查人员不具有证人资格。
侦查人员是指公安机关、人民检察院在办理案件过程中，依照法律进行专门调查工作和采取有关强制性措施的国家工作人员。根据刑事诉讼主体的分类，侦查人员属于代表国家行使侦查权、起诉权和审判权的侦查官员、检察官员和裁判者。而刑事诉讼中的证人则属于刑事诉讼中通过享有诉讼权利，承担诉讼义务并协助其他诉讼主体进行诉讼活动的人其中的一种。 由此，在我国刑事诉讼中，侦查人员和证人虽同处于诉讼主体地位，但却扮演着不同的诉讼角色，承担不同的诉讼职能。因而，侦查人员不可能是证人，证人也不可能由侦查人员同时承担。根据《刑事诉讼法》第二十八条第（三）项规定，担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的审判人员、检察人员、侦查人员应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避。这就从立法上确定了我国刑事诉讼中的侦查人员不可能具有证人资格。
传闻证据规则是控辩式审判方式的必然要求。在我国新刑事诉讼法确定的控辩式审判方式的要求下，控辩双方在法庭审理过程中应该对双方提出的证据予以质证并进行充分的辩论。侦查人员在侦查过程中所制作的笔录如询问笔录、讯问笔录、现场勘查笔录等，如果公诉人要将这些笔录在法庭上出示，其目的就是作为证据使用。因此，制作笔录的侦查人员必须充当证人，接受控辩双方的质证。否则，按照《刑事诉讼法》第四十七条的规定，未经质证的笔录即属传闻证据，必须予以排除，不得作为证据使用。然而，如前所述，在我国刑事诉讼理论上，侦查人员不得具有证人的资格，在实践中，侦查人员出庭接受交叉询问的做法也极少。这样，侦查人员在刑事诉讼中所处的地位与传闻证据规则要求之间就存在着明显的矛盾，它们之间的矛盾必然要妨碍传闻证据规则在我国的适用。
2、证人出庭保障制度还不完善。
传闻证据规则要求包括证人证言在内在全部证据都应当庭查证核实，尤其是证人出庭时对其证言要进行质证，以增加控辩式庭审方式的抗辩性。而在实践中，证人出庭作证难几乎是我国司法实践中普遍存在的一个问题。其主要原因有：第一，证人惧怕打击报复，不敢出庭作证。证人作为案件的目击者或知情人，在法庭上作证指控时，往往与被告方发生直接对立和冲突，必然会“得罪”和触怒被告人及其亲属。在当前我国缺少证人遇害前的先期呵护，证人得不到实质性的安全保障。第二，在立法上，刑事诉讼规定了证人有作证的义务，但并没有规定不履行该义务所应当承担的法律责任。导致在实践中缺乏强制证人出庭作证的制度和依据。司法机关缺少必要的强制手段，因而对不愿出庭作证的证人无可奈何。另外，司法机关本身也存在畏难心理怕麻烦，为加快办案进度，提高结案率，往往是能简化则简化，并不积极主动要求证人出庭作证。
3、法律规定互相矛盾。
我国《刑事诉讼法》第四十七条规定：“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，多方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。”这一规定要求证人作证必须出庭，而不得以传闻证据作为定案的根据。刑事诉讼法第一百五十七条规定：“公诉人、辩护人应向法庭出示物证，让当事人辩认，对未到庭的证人的证言笔录，鉴定人的鉴定结论，勘验笔录和其他作为证据的文书，应当当庭宣读”这一条文本来是要规定公诉人与辩护人为举证主体，但却同时规定对未到庭的证人的证言笔录，应当庭宣读。这就等于在立法上承认证人可以不出庭，对未出庭的证人证言经过当庭宣读后即可作为定案的根据。这一规定很显然与第四十七条的规定相互矛盾。同时也为实践中法庭普遍采纳书面证据提供了法律依据。这样，传闻证据规则就无从适用。另外，刑事诉讼法第四十五条规定：“人民法院、人民检察院、公安机关有权向单位和个人收集、调查证据。有关单位和个人应当如实提供。”警察、检察官具有收集证据的权利。因而，也不禁止其在庭审中以文书作为证据使用。这显然有违传闻证据规的要求。
四、立法建议
针对传闻证据规则的适用在我国面临的困难也障碍，笔者认为应从以下几个方面加以完善：
1、赋予侦查人员以证人身份出庭作证的资格，严格规定侦查人员制作提交法庭作证据使用的笔录时，除符合法律规定的例外情况外必须出庭。侦查人员只有出庭，控辩双方才能通过交叉询问来发现事实真相。法官才能通过对侦查人员的询问和对其表情、心理反应等进行观察形成对证据的正确判断。
2、制订专门的证人安全保护法规，不断完善证人作证保障制度。该法规应包括以下内容：明确规定证人在刑事诉讼中的各项诉讼权利；规定证人出席法庭费用的支付办法及证人补偿标准；规定专门的国家机关对作证后有可能遭到报复的证人及其住处进行监护；法庭询问证人如果因为同被告人直接接触对证人构成严重不利影响时，法庭应采取屏蔽等保护措施；对被告人被关押或被害人释放的情况及时通知证人并根据情况及采取相应的保护措施；在毒品犯罪、有组织犯罪案件等特珠案件中，司法机关还应与有关单位一起为证人更换住处或工作单位等等。